Re: [課業] 96年輔大刑法

看板Examination (國家考試)作者clarinaser (康瑞斯)時間13年前 (2013/06/07 00:40)推噓5(5推 0噓 29→)

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※ 引述《jespershine (阿杰)》之銘言： : ※ 引述《clarinaser (康瑞斯)》之銘言： : : 後來又看到一個類似題目 : : 96年司法四等刑法概要 : : 甲缺錢想買毒,持刀搶劫乙,乙反擊奪取甲的刀子 : : 甲拿起地上木棍欲再攻擊,乙在不得已情況下與甲對峙 : : 後來甲之男友丙經過, 以為甲受到乙攻擊 : : 高點解答: 乙之行為屬於合法之正當防衛 ,丙誤以為該行為係不法侵害 : : 並進而採取防衛行動, 屬於誤想防衛 : : 雖然兩題的題目不同 : : 不過正當防衛跟緊急避難都是合法行為 : : 因此一旦誤判該合法行為係侵害時 : : 並進而採取防衛行動 : : 應該都屬於誤想防衛 : 有無成立犯罪適用哪像法律？第一步先認定事實，第二將法律要件涵攝到具體事實， : 第三事實與要件符合既構成該罪 : 第一題第一步認定事實 : 客觀事實，甲躲到乙家 : 主觀事實，乙認識到甲侵入我家，乙認識到把甲打跑 : 第二步涵攝要件(要件套入事實) : 刑23客觀要件，現在 (V) 不法 (X) 侵害 (V) -->不符合23，無法主張23 你也是認為這邊不是不法所以客觀上不是不法侵害主觀上我以為這是不法侵害這樣不就代表容許構成要件錯誤 : 刑24客觀要件，緊急 (V) 危難 (V) -->符合24，可以主張24 : 接下來包攝主觀要件，乙對於刑24要件皆有認識，具有避難意思可主張24 : (乙主觀有24，客觀有24，何來發生主客觀不一致的容許構成要件錯誤) 我第一篇文章意思是假設採對於一個緊急避難不能再主張緊急避難的看法下是否可以討論誤想防衛 : (有人會認為說對刑24可主張，那對刑23會不會同時成立誤想防衛？ : 我想應該是不會的，因為刑23要件是我們包攝進去的，要件與事實不符合 : 就單純的不成立該罪而已) 我舉例： : 甲把乙借甲的相機賣掉。 : 涵攝竊盜客觀要件，破壞持有 (X) -->不符合竊盜罪 : 涵攝侵占客觀要件，易持有為所有(V) --> 符合侵占罪 : 接下來包攝主觀要件，甲對於侵占罪的事實皆有認識成立侵占罪 : (此時在包攝甲的主觀時就會直接認定甲有侵占的意思，而不會有竊盜的意思 : 而發生主客觀不一致的錯誤) : 若照C大的想法，一開始認定事實時，就把要件丟下來的話，會變成只要 : 防衛情狀的現在、不法、侵害，有要件不符合時，就會通通變成誤想防衛，我的意思是如果無法主張緊急避難的話, 是否要討論誤想防衛或是容許構成要件錯誤 : 如對自然界的侵害、對不符現在性的情狀..等。像這題一開始就把要件 : 丟下來的話~就會產生問題.. : 客觀出現的事實，現在合法侵害 : ---->主客觀不一致(誤想..) : 乙主觀想像的事實，現在不法侵害 : 但你有不合刑23時，再去討論刑24的對合法侵害時，你的主觀防衛意思如何轉 : 變成避難意思？不無疑問..(因為主觀上你已經先把要件丟下來，限定了 : 乙的主觀具防衛意思) 上面這三行有一個很大的問題,我舉例給你聽首先避難意思或是防衛意思主觀只要"認識"有避難情狀或是防衛情狀即可假設小明被小王在大街上用槍抵住腦門,然後地上有一罐硫酸小明拿起硫酸往小王潑去,沒撥到小王結果潑到行人如果按照你上述主觀方面的論述小明必須對行人負過失責任,而無法主張緊急避難,因為他只有防衛意思 : 第二題的差別是，題目一開始就直接告訴你丙"誤以為"....直接認定第二題寫"誤"以為是題目幫你寫清楚而第一題 "以為" 是要自己判斷吧 : 丙是誤認事實，就是發生了丙主觀所想的和客觀發生的事實有出入， : 此時題目就限定丙的主觀是具防衛意思(認為有現在、不法、侵害)， : 其實你可以去看看所有發生錯的類型的題目，是不是直接都告訴你 : 行為人發生誤認的事識，如：客體錯誤(甲"誤"乙為丙)，打擊錯誤 : (甲"誤"中乙)，主體錯誤(甲"誤以為"自己是公務員)..等。 : 而此題也是一樣~~題目直接告訴你丙發生了誤認事實錯誤。 : 即丙主觀上具有防衛意思(題目做了限定)，客觀上無防衛情狀， : 這時就是走向了容許構成要件錯誤(誤想防衛)。 : 但這時你不能說丙不能主張23是因為乙的反擊是合法的，所以只能檢討 : 可以對合法行為反擊的刑24，...這是不對的，因為題目已經限定了 : 丙主觀具防衛意思，不能再轉變為避難意思而主張刑24。 : 以上是我個人的看法~~文筆不是很好~~請見諒~ : 若有觀念錯的話~~還請討論指教.... -- ※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc) ◆ From: 175.181.121.16 ※ 編輯: clarinaser 來自: 175.181.121.16 (06/07 00:48)

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